Главное: не препятствовать законным действиям, но внимательно следить за порядком проведения обыска, местом обнаружения изымаемых предметов, их описанием и упаковкой, а до подписания протокола зафиксировать все существенные замечания.
На каком основании проводится обыск
Основные правила установлены ст. 182 УПК РФ.
Обыск допускается при наличии достаточных данных полагать, что в определённом месте или у конкретного лица находятся орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.
По общему правилу обыск производится на основании постановления следователя. В предусмотренных УПК РФ случаях отдельное следственное действие может выполняться уполномоченным должностным лицом органа дознания по письменному поручению. Поэтому далее под лицом, производящим обыск, понимается должностное лицо, которое законно осуществляет это следственное действие.
Когда для обыска необходимо решение суда
Обыск в жилище по общему правилу производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165 УПК РФ.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 1 июня 2017 г. № 19 «О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (статья 165 УПК РФ)» разъясняет требования к судебной проверке таких ходатайств.
Суд проверяет процессуальные основания ходатайства и материалы, подтверждающие необходимость проведения следственного действия, связанного с ограничением конституционных прав граждан.
Может ли обыск в жилище пройти без предварительного решения суда
Да, но только в исключительном случае, не терпящем отлагательства.
В такой ситуации обыск в жилище может быть произведён на основании постановления следователя или дознавателя без предварительного судебного разрешения. Не позднее трёх суток с момента начала следственного действия судья и прокурор должны быть уведомлены о его производстве.
Суд впоследствии проверяет законность проведённого обыска. Если следственное действие признано незаконным, полученные в его ходе доказательства признаются недопустимыми в соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК РФ.
Что происходит перед началом обыска
До начала обыска лицо, производящее следственное действие, предъявляет постановление о производстве обыска, а при обыске в жилище — судебное решение, если обыск проводится на его основании.
Затем предлагается добровольно выдать предметы, документы и ценности, подлежащие изъятию и имеющие значение для уголовного дела.
Если соответствующие объекты выданы добровольно и отсутствуют основания опасаться их сокрытия, лицо, производящее обыск, вправе не продолжать поисковые действия. Однако добровольная выдача сама по себе не означает, что обыск обязательно будет прекращён.
Можно ли пригласить адвоката при проведении обыска
Да. Часть 11 ст. 182 УПК РФ прямо предусматривает право присутствия защитника, а также адвоката лица, в помещении которого производится обыск.
Если есть возможность участия приглашённого адвоката, об этом целесообразно заявить сразу и попросить зафиксировать соответствующее заявление в протоколе.
Само приглашение адвоката не означает безусловной обязанности откладывать начатый обыск на неопределённое время. Если просьба об участии адвоката была заявлена, но фактически его участие не обеспечено, это обстоятельство следует отразить в замечаниях к протоколу.
Нужны ли понятые при обыске
По общему правилу обыск производится с участием не менее двух понятых. Это предусмотрено ст. 170 УПК РФ.
Закон предусматривает исключения для труднодоступной местности, отсутствия надлежащих средств сообщения и ситуаций, связанных с опасностью для жизни и здоровья людей. При производстве обыска без понятых в таких случаях применяются технические средства фиксации хода и результатов следственного действия.
Что необходимо контролировать во время обыска
Практически важно обращать внимание:
- кто фактически участвует в обыске;
- какие помещения и участки осматриваются;
- где именно обнаружен каждый изымаемый объект;
- кто обнаружил предмет;
- кто присутствовал непосредственно при его обнаружении;
- предъявлен ли обнаруженный предмет понятым и другим присутствующим лицам;
- как объект описан, упакован и опечатан;
- применялись ли технические средства фиксации;
- соответствует ли фактическое время сведениям в протоколе.
Важно также по возможности следить за перемещением лиц, участвующих в обыске, по помещениям. Если кто-либо из сотрудников или других участников производит поисковые действия в отдельном помещении вне поля зрения понятых и лица, у которого проводится обыск, на это следует обратить внимание понятых.
Если впоследствии именно в таком помещении обнаружен и изъят предмет, соответствующие обстоятельства целесообразно подробно указать в замечаниях к протоколу: кто находился в помещении, кто обнаружил объект и кто присутствовал при его обнаружении.
Лицо, производящее обыск, вправе запретить присутствующим покидать место обыска и общаться друг с другом или иными лицами до окончания следственного действия.
Можно ли вскрывать помещения и повреждать имущество
Если владелец отказывается добровольно открыть помещение или хранилище, при обыске оно может быть вскрыто.
При этом ст. 182 УПК РФ прямо требует не допускать повреждения имущества, которое не вызывается необходимостью. Если имущество повреждено и участник считает такие действия излишними, соответствующие обстоятельства целесообразно подробно указать в замечаниях к протоколу.
Как должны описываться изъятые предметы
В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружен каждый предмет, был ли он выдан добровольно или изъят принудительно.
Все изъятые предметы, документы и ценности перечисляются с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости.
Поэтому вместо общей записи «изъят мобильный телефон» важно по возможности указать марку, модель, цвет, серийный номер или IMEI, состояние устройства и другие признаки, позволяющие идентифицировать именно этот предмет.
То же относится к документам, денежным средствам, электронным носителям и другим изымаемым объектам.
Что происходит с изъятыми предметами
Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске.
При необходимости они упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями присутствующих лиц. Если фактический порядок упаковки или опечатывания отличается от записанного в протоколе, это следует зафиксировать в замечаниях.
Что учитывать при изъятии телефонов и электронных носителей
Для электронных носителей информации действуют специальные правила ст. 164.1 УПК РФ.
По отдельным категориям уголовных дел закон ограничивает изъятие электронных носителей. В предусмотренных ст. 164.1 УПК РФ случаях их изъятие производится с участием специалиста, а по ходатайству законного владельца или обладателя информации может производиться копирование содержащейся на носителе информации на предоставленный носитель.
Поэтому при изъятии телефонов, компьютеров, накопителей и других электронных носителей необходимо отдельно проверять основание изъятия и соблюдение специальных требований закона.
Что писать в замечаниях к протоколу обыска
Общая фраза «с обыском не согласен» обычно менее полезна, чем точное описание конкретного обстоятельства.
В зависимости от ситуации в замечаниях можно указать, например:
- фактическое время начала или окончания отличается от указанного в протоколе;
- просьба об участии адвоката не отражена;
- конкретный предмет обнаружен в другом месте, чем указано в протоколе;
- поисковые действия в отдельном помещении производились вне поля зрения понятых и других присутствующих лиц, после чего там был обнаружен изымаемый объект;
- имущество принадлежит другому лицу;
- предмет описан недостаточно подробно;
- упаковка или опечатывание фактически не производились либо происходили иначе, чем указано в протоколе;
- имущество было повреждено;
- в протоколе отсутствует существенное действие, заявление или фактически участвовавшее лицо.
Чем точнее зафиксировано обстоятельство, тем проще впоследствии проверить законность конкретного действия и происхождение изъятого объекта.
Нужно ли подписывать протокол обыска при наличии нарушений
Само наличие нарушений не означает, что от подписи обязательно следует отказаться.
Практически важнее до подписания потребовать внесения дополнений и замечаний, подробно зафиксировать обстоятельства, с которыми участник не согласен, а затем подписать документ с учётом сделанных замечаний.
Отказ от подписи также фиксируется в предусмотренном УПК РФ порядке, но сам по себе не заменяет подробного описания допущенного нарушения.
Обязаны ли выдать копию протокола обыска
Да. В соответствии с ч. 15 ст. 182 УПК РФ копия протокола вручается лицу, в помещении которого произведён обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.
Если обыск проводился в помещении организации, копия протокола вручается под расписку представителю её администрации.
Копию необходимо сохранить. В дальнейшем с ней можно сопоставлять документы о признании имущества вещественными доказательствами, назначении экспертиз, возвращении имущества и другие процессуальные решения.
Можно ли ознакомиться с судебным материалом по обыску
Если обыск в жилище предварительно разрешался судом либо суд впоследствии проверял законность неотложного обыска, соответствующее судебное производство может содержать материалы, которыми обосновывалась необходимость следственного действия.
Практический порядок такого ознакомления разобран в статье «Следователь не даёт знакомиться с делом: какие материалы можно увидеть через суд».
Типичные ошибки при обыске
- подписать протокол, не проверив описание изъятых предметов;
- ограничиться общей фразой о несогласии вместо конкретных замечаний;
- не зафиксировать просьбу об участии адвоката и обстоятельства её рассмотрения;
- не обратить внимание на то, кто и где фактически обнаружил изъятый предмет;
- не проверить упаковку, опечатывание и индивидуальные признаки изъятого имущества.
Частые вопросы
Всегда ли для проведения обыска требуется решение суда?
Нет. Обыск вне жилища по общему правилу производится на основании постановления следователя. Для обыска в жилище необходимо судебное решение, кроме предусмотренного законом неотложного случая с последующим судебным контролем.
Можно ли потребовать адвоката при проведении обыска?
Статья 182 УПК РФ прямо предусматривает право присутствия защитника и адвоката лица, в помещении которого проводится обыск. Просьбу об участии приглашённого адвоката целесообразно заявлять сразу и фиксировать в протоколе.
Обязаны ли выдать копию протокола проведённого обыска?
Да. Копия протокола обыска вручается лицу, в помещении которого он произведён, либо совершеннолетнему члену его семьи, а при обыске организации — представителю администрации.
Что проверить перед подписанием протокола обыска?
Необходимо проверить место обнаружения каждого предмета, его точное описание, порядок упаковки и опечатывания, время проведения обыска, состав участников и наличие всех заявленных замечаний.
Материал носит общий информационный характер. Законность конкретного обыска оценивается после изучения постановления, судебного решения при его наличии, протокола и фактических обстоятельств проведения следственного действия.