Главное: позиция защиты на предварительном расследовании может уточняться по мере получения новых материалов. Необходимо оценивать содержание подозрения или обвинения, доказательства, результаты экспертиз, соблюдение процессуального порядка и то, какие материалы необходимо представить со стороны защиты.
Предварительное следствие и дознание — в чём разница
Предварительное расследование производится в двух основных формах — предварительного следствия и дознания. Это предусмотрено ст. 150 УПК РФ.
Предварительное следствие применяется по большинству уголовных дел. Дознание предусмотрено для определённых законом категорий преступлений и может проводиться в общем либо в сокращённом порядке.
Конкретная процедура и сроки различаются, однако основные задачи защиты во многом совпадают: определить процессуальное положение человека, понять содержание подозрения или обвинения, контролировать производство следственных действий, анализировать доказательства и своевременно использовать предусмотренные законом средства защиты.
Особенности сокращённой формы подробно разобраны в отдельной статье «Дознание в сокращённой форме: условия и последствия для обвиняемого».
Когда адвокат может вступить в уголовное дело
Участие защитника возможно не только после предъявления обвинения. Перечень случаев, с какого момента защитник участвует в уголовном деле, установлен ч. 3 ст. 49 УПК РФ.
В зависимости от ситуации адвокат может вступить в дело с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица, фактического задержания, вручения уведомления о подозрении, начала применения процессуального принуждения либо иных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого.
Право на защитника предусмотрено и при проведении процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении до возбуждения уголовного дела. Особенности этой стадии раскрыты в статье «Проверка сообщения о преступлении: что происходит до возбуждения дела».
Поэтому ожидать официального предъявления обвинения перед обращением за защитой не всегда целесообразно. Существенные для дальнейшего дела показания, документы и результаты процессуальных действий могут появиться значительно раньше.
Что необходимо установить в начале защиты
После вступления в дело сначала необходимо понять фактическую и процессуальную ситуацию.
- возбуждено ли уголовное дело и в отношении кого;
- какой процессуальный статус имеет доверитель;
- какие показания он уже давал;
- какие следственные или иные процессуальные действия уже произведены;
- какие предметы, документы и электронные носители изъяты;
- применялись ли меры процессуального принуждения;
- какие экспертизы назначены или уже проведены;
- какие документы были вручены подозреваемому или обвиняемому;
- какие сроки и ближайшие процессуальные действия имеют значение.
После этого определяется первоначальная позиция и решается, какие действия необходимо предпринять немедленно, а какие целесообразно совершать после получения дополнительных материалов.
Анализ подозрения и обвинения
Формулировку подозрения или обвинения необходимо сопоставлять с фактическим описанием событий и собранными доказательствами.
Проверяется, какие конкретные действия вменяются человеку, когда, где и каким способом они якобы совершены, какие последствия наступили и на основании чего следствие делает вывод о его роли.
В зависимости от состава преступления значение могут иметь размер ущерба или дохода, форма вины, причинная связь, наличие предварительного сговора, распределение ролей, квалифицирующие признаки и другие обстоятельства.
Особенно важно следить за тем, как обвинение изменяется в ходе расследования. Новая формулировка может потребовать изменения позиции защиты, дополнительных ходатайств, представления документов или проведения иных следственных действий.
Участие адвоката в следственных действиях
Полномочия защитника определены, в частности, ст. 53 УПК РФ. Защитник участвует в допросе подозреваемого или обвиняемого, а в предусмотренных законом случаях — и в других следственных действиях.
Это могут быть очные ставки, проверки показаний на месте, предъявления для опознания, обыски и другие процессуальные действия.
Само присутствие адвоката ещё не означает полноценную защиту. Необходимо понимать цель конкретного действия, какие обстоятельства пытается установить следствие и какое значение его результат может получить в дальнейшем.
До начала действия важно обсудить позицию с доверителем. В ходе действия необходимо следить за соблюдением процедуры, содержанием задаваемых вопросов и точностью фиксации ответов. Общие вопросы подготовки раскрыты в статье «Как проходит допрос и как к нему подготовиться».
Почему необходимо внимательно читать протокол
Протокол следственного действия становится самостоятельным процессуальным документом. Именно его содержание впоследствии используется при оценке того, что происходило во время допроса, очной ставки, обыска или другого действия.
Перед подписанием необходимо проверить, правильно ли отражены вопросы и ответы, последовательность действий, заявления участников, обнаруженные и изъятые предметы и иные существенные обстоятельства.
Защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе. При участии в следственном действии он также вправе с разрешения следователя или дознавателя задавать вопросы. Если вопрос отводится, он должен быть занесён в протокол.
Исправлять содержание уже после завершения действия значительно сложнее, поэтому замечания необходимо заявлять тогда, когда протокол предъявлен для ознакомления и подписания.
Отдельно на сайте разобран вопрос о том, можно ли фотографировать протокол допроса у следователя.
Должна ли защита представлять свои доказательства
Защитник вправе собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи. Способы их собирания перечислены в ч. 3 ст. 86 УПК РФ.
В частности, закон позволяет получать предметы, документы и иные сведения, опрашивать лиц с их согласия, а также истребовать справки, характеристики и другие документы от органов и организаций.
Однако наличие полезного документа само по себе ещё не означает, что он будет учтён при расследовании. Необходимо определить его значение для позиции защиты и решить вопрос о представлении и приобщении материала к уголовному делу.
То же относится к сведениям о свидетелях, заключениям специалистов и другим материалам защиты.
В отдельных ситуациях преждевременное раскрытие определённого довода или материала может быть тактически нецелесообразно. Поэтому вопрос о моменте его представления решается с учётом конкретного дела.
Судебные экспертизы
Экспертиза нередко имеет ключевое значение для квалификации обвинения и доказанности отдельных обстоятельств.
При назначении экспертизы подозреваемый, обвиняемый и защитник знакомятся с постановлением о её назначении и могут реализовать права, предусмотренные ст. 195 и ст. 198 УПК РФ.
В частности, можно заявлять отвод эксперту, ходатайствовать о проведении экспертизы в другом экспертном учреждении, предлагать конкретных экспертов или учреждение, ставить дополнительные вопросы и в предусмотренных законом случаях присутствовать при производстве экспертизы.
Поэтому важно оценивать экспертизу не только после получения готового заключения. Значение имеют сами вопросы, поставленные перед экспертом, объекты и материалы, предоставленные для исследования, применённая методика и то, насколько выводы эксперта отвечают на поставленные вопросы.
После получения заключения оно предъявляется для ознакомления в порядке ст. 206 УПК РФ. В зависимости от содержания заключения может возникнуть вопрос о допросе эксперта, представлении заключения специалиста, назначении дополнительной либо повторной экспертизы.
Ходатайства в ходе расследования
Ходатайство должно быть связано с конкретной задачей защиты. Можно ставить вопрос о производстве следственного действия, допросе лица, назначении экспертизы, приобщении документов и других материалов, истребовании сведений либо совершении иных предусмотренных законом действий.
Следователь или дознаватель обязан рассмотреть каждое заявленное ходатайство. По ст. 121 УПК РФ оно разрешается непосредственно после заявления, а если немедленно принять решение невозможно — не позднее трёх суток.
Дополнительные гарантии установлены ст. 159 УПК РФ. В частности, стороне защиты не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если устанавливаемые обстоятельства имеют значение для уголовного дела.
По результатам рассмотрения ходатайства дознаватель или следователь выносит постановление об его удовлетворении либо о полном или частичном отказе в удовлетворении. Постановление доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Решение может быть обжаловано — это прямо предусмотрено ст. 122 УПК РФ.
Если ходатайство длительное время вообще не рассматривается, порядок действий отдельно разобран в статье «Следователь не рассматривает ходатайство: сколько ждать и куда жаловаться».
Когда используются жалобы
Не каждое несогласие со следователем требует немедленного обращения с жалобой. Сначала необходимо определить, какое нарушение допущено, каким образом оно затрагивает права доверителя и какого результата можно добиться обжалованием.
Действия, бездействие и решения органов предварительного расследования в предусмотренных законом случаях могут обжаловаться прокурору, руководителю следственного органа либо в суд.
Жалоба в порядке ст. 124 УПК РФ и судебная жалоба по ст. 125 УПК РФ имеют разный порядок рассмотрения и применяются с учётом характера обжалуемого действия, бездействия или решения.
Порядок обращения к прокурору или руководителю следственного органа подробно разобран в статье «Жалоба по ст. 124 УПК РФ: прокурору или руководителю следственного органа».
Судебный порядок рассмотрен в статье «Жалоба в суд по ст. 125 УПК РФ: что можно обжаловать».
С какими материалами можно знакомиться во время расследования
До окончания предварительного расследования подозреваемый, обвиняемый и защитник не получают автоматически доступ ко всему уголовному делу.
Защитник вправе знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведённых с участием подозреваемого или обвиняемого, а также иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подзащитному.
При этом необходимо различать право получить копию определённого документа, право ознакомиться с ним и право самостоятельно снять копию. Этот вопрос подробно разобран в статье «Следователь не выдаёт копии документов: что обязаны вручить подозреваемому и обвиняемому».
Часть документов можно получить из материалов, направляемых следователем в суд для разрешения конкретных процессуальных вопросов. Практический порядок такого ознакомления раскрыт в статье «Следователь не даёт знакомиться с делом: какие материалы можно увидеть через суд».
Поэтому необходимо различать право на конкретный документ в ходе расследования и право ознакомиться со всем уголовным делом после окончания соответствующей стадии.
Ознакомление с уголовным делом после окончания расследования
После окончания предварительного следствия обвиняемому и его защитнику предъявляются материалы уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ.
При обычном дознании обвиняемый и его защитник знакомятся с обвинительным актом и материалами дела по правилам ст. 225 УПК РФ. Для сокращённого дознания установлен специальный порядок ст. 226.7 УПК РФ.
На стадии ознакомления необходимо не просто читать тома последовательно, а проверять структуру всего доказательственного массива.
- содержание и изменение обвинения;
- показания каждого значимого участника;
- противоречия между допросами;
- результаты экспертиз;
- документы и вещественные доказательства;
- протоколы обысков, осмотров, выемок и других действий;
- процессуальные решения;
- приложения к протоколам, фотографии, аудио- и видеозаписи;
- материалы, подтверждающие либо опровергающие отдельные доводы обвинения.
При ознакомлении с многотомным делом по ст. 217 УПК РФ обвиняемый и защитник вправе повторно обращаться к любому тому, делать выписки в любом объёме и снимать копии с документов с помощью технических средств с предусмотренными законом исключениями.
По общему правилу обвиняемый и защитник, приступившие к ознакомлению, не могут ограничиваться во времени, необходимом для изучения материалов. Если суд установит явное затягивание ознакомления, определённый срок может быть установлен судебным решением.
Что делать после ознакомления с материалами дела
После изучения всех материалов необходимо сопоставить окончательное обвинение с доказательствами и определить, какие вопросы ещё следует поставить перед следствием.
По окончании ознакомления следователь выясняет, имеются ли у обвиняемого и защитника ходатайства и заявления. На этой стадии могут заявляться ходатайства о дополнении предварительного следствия, проведении дополнительных действий, приобщении материалов либо разрешении других вопросов, имеющих значение перед направлением дела прокурору и затем в суд.
Одновременно уточняется будущая стратегия судебной защиты. В некоторых делах основные элементы позиции становятся понятны значительно раньше, а в других окончательно оценить обвинение и весь доказательственный массив возможно только после ознакомления со всеми материалами уголовного дела.
Именно поэтому ознакомление с материалами уголовного дела — это не формальная завершающая процедура, а один из наиболее важных этапов подготовки к судебному разбирательству.
Типичные ошибки на стадии предварительного расследования
- давать показания, не понимая собственного процессуального положения и имеющихся рисков;
- воспринимать участие адвоката только как присутствие при допросах и не анализировать доказательства в совокупности;
- подписывать протоколы следственных действий без внимательной проверки их содержания и без фиксации существенных замечаний;
- заявлять ходатайства без объяснения того, какое обстоятельство должно быть установлено и почему оно имеет значение для дела;
- откладывать анализ экспертиз до окончания расследования, хотя часть процессуальных прав реализуется уже при назначении экспертизы;
- начинать системное изучение обвинения только при ознакомлении со всеми томами дела, когда значительная часть следственных действий уже завершена.
Частые вопросы
Можно ли пригласить адвоката до предъявления обвинения?
Да. Закон предусматривает целый ряд ситуаций, когда защитник участвует в деле до вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, в том числе с момента фактического задержания или совершения процессуальных действий, затрагивающих права подозреваемого.
Может ли адвокат сам собирать материалы в пользу защиты?
Да. Защитник вправе получать документы, предметы и сведения, опрашивать лиц с их согласия и истребовать предусмотренные законом документы. Далее решается вопрос о представлении этих материалов и их использовании в уголовном деле.
Обязан ли следователь удовлетворить любое ходатайство защиты?
Нет. Однако каждое ходатайство должно быть рассмотрено и разрешено. Следователь или дознаватель принимает по нему процессуальное решение — об удовлетворении либо о полном или частичном отказе. Принятое решение может быть обжаловано в установленном законом порядке.
Можно ли получить копию всего уголовного дела во время следствия?
До окончания расследования право на ознакомление распространяется не на все материалы без исключения. Объём доступных документов зависит от процессуального статуса и конкретной процедуры. Полное ознакомление обвиняемого и защитника с материалами предварительного следствия производится после объявления о его окончании.
Материал носит общий информационный характер. Конкретная позиция защиты определяется после изучения процессуальных документов, доказательств и обстоятельств уголовного дела.